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是股權轉讓?還是國有土地使用權轉讓?
時間:2018-07-28 ??來源:武漢新市民網 ??作者:許小軍??點擊:?次
   
是股權轉讓還是國有土地使用權轉讓?聽律師解析

 

    現實中,對于具有特殊資質的公司(如建設用地使用權,采礦權公司)在發生股權轉讓并由此導致公司股權變更時,股權轉讓的效力如何呢?有人說,這是以“股權轉讓之名行資質轉讓之實”進而構成“合法形式掩蓋非法目的”,對此爭議很大。

    前天晚上,筆者還籃球場上接到了某個法律顧問單位董事長的來電,請我到某某茶樓某某包廂商討關于公司股權轉讓的事宜,因為時間緊迫,希望我能盡快赴約。

【基本情況】

   2018年6月份,該法律顧問單位第一次召開股東會議,全體股東形成一致意見,同意將公司100%的股權全部對外一次性轉讓;并同意將該公司名下合法擁有一塊大約100畝國有土地的使用權,隨同公司股權轉讓時一次性轉讓。

為了加速推進辦理公司股權轉讓手續,在7月初,公司再次召開公司股東會議商討《股權及資產轉讓協議》,在審議《股權及資產轉讓協議》時有股東提出,這是不合法的,公司這樣的轉讓實際上是“名為股權轉讓,實為土地使用權轉讓”嚴重違反了國家的相關法律法規。股東的質疑,由此引發了董事長親自約見筆者進行咨詢。

 

【律師解說】

     來到包廂,許小軍律師認真聽取了董事長及公司隨同對情況的介紹后從容地說,究竟是股權轉讓還是國有土地使用權轉讓,我們必須先熟悉兩者的概念:

1、 股權轉讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人,使

他人成為公司股東的民事法律行為。《公司法》也規定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。股權轉讓時,從稅收上看,現階段主要涉及企業所得稅、個人所得稅、印花稅等。

2、 土地使用權轉讓指土地使用者將土地使用權再轉移的行為,

包括買賣、交換、贈與或其他合法方式。其產生的稅收有土地增值稅、所得稅、印花稅、契稅等,尤其是土地增值稅采取遞進式發生稅率很高,一般人難以承受。并且土地使用權轉讓需要經過土地管理部門批準、變更登記后才能產生物權效力,真正從法律層面取得土地使用權。

    同時《城市房地產管理法》第三十九條規定,以出讓方式取得土地使用權的,轉讓房地產時,應當符合下列條件:(一)按照出讓合同約定已經支付全部土地使用權出讓金,并取得土地使用權證書;(二)按照出讓合同約定進行投資開發,屬于房屋建設工程的,完成開發投資總額的百分之二十五以上,屬于成片開發土地的,形成工業用地或者其他建設用地條件。轉讓房地產時房屋已經建成的,還應當持有房屋所有權證書。因此,對于土地使用權轉讓而言,有三項限制條件:已支付全部土地出讓金;已取得土地使用權證;開發已完成一定的工作量。

    兩者比較,土地使用權轉讓是土地實體交易行為,標的是土地,股權轉讓是資本權利轉讓,是公司經營、管理、收益等權利,包含公司動產、不動產、知識產權、債權債務等,股權則是復合權利,有些公司可能包含土地使用權。

   然后,回到本案,從提交的《股權及資產轉讓協議》的條款來看,協議總體上約定的實質要件仍是股權轉讓,即只是對該法律顧問單位的股權進行轉讓,并沒有轉讓公司的國有土地使用權,也沒有對土地使用權的主體進行變更情形的約定,該土地使用權依舊屬于該法律顧問單位,湖南君杰律師事務所許小軍律師還說,土地使用權的主體是該法律顧問單位并不是公司的全體股東,全體股東轉讓股權不能認為是轉讓公司享有土地使用權的結論。協議書中所涉及的資產,仍屬于股東股權范疇,履行協議并不當然發生公司土地使用權轉讓的效力。故此,股東提出的認為“名為股權轉讓,實為土地使用權轉讓”的意見不能成立。(完)

(文/湖南君杰律師事務所律師許小軍)

(編輯:張鑫)

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